Трудовой договор с генеральным директором общества с ограниченной ответственностью

Прием на работу

Прием на работу директора общества с ограниченной ответственностью начинается с решения общего собрания участников, совета директоров или единственного участника (ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), считающимся основным документом, основанием для заключения трудового договора, но в трудовых отношениях участвует две стороны: работник и работодатель. Решение общего собрания участников, совета директоров или единственного участника (далее по тексту именуемое – решение о назначении) формирует позицию одной стороны трудовых отношений – работодателя, которое без позиции другой стороны трудовых отношений – работника не имеет смысла (ст. 15 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ, далее по тексту именуемый – ТК РФ). Конечно, назначение директора компании должно быть согласовано с кандидатом на эту должность, но эти договоренности чаще всего носят неформальный, межличностный, доверенный характер. И это зачастую закладывает основу будущего конфликта: «Обещали одно, получили другое».

Вероятность конфликта позволяют минимизировать:

отражение в тексте решения о назначении данных физического лица, выступающего от имени учредителей в качестве работодателя директора с указанием всех полномочий;
утверждение решением о назначении текста трудового договора с директором, однозначно определяющим все особенности рабочего времени работника, оплаты его труда, в том числе и немонетарные составляющие (например, использование билетов бизнес-класса при перелетах и иные представительские расходы, отличающиеся от аналогичных для других работников юридического лица), особенности расторжения трудового договора по инициативе сторон с однозначным определением «золотых парашютов» и условий их выплат, другие специфические договоренности взаимодействия сторон трудовых отношений.

Срок трудового договора должен соответствовать условиям устава организации. Если в уставе или решении о назначении директора срока трудового договора нет, договор заключается на неопределенный срок (ст. ст. 58, ТК РФ).

После заключения трудового договора работник не только приобретает статус руководителя, директора, единоличного исполнительного органа, но и приобретает право подписи. Право подписи реализуется как в корпоративной сфере (издается приказ по распорядительной деятельности организации («ОК 011-93. Общероссийский классификатор управленческой документации» (утв. Постановлением Госстандарта России от 30.12.1993 N 299)), так и в трудовых отношениях (издается приказ о приеме на работу по форме N Т-1 «Приказ (распоряжение) о приеме работника на работу» (Постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты»)). Данное разделение подтверждается и Письмом Роструда от 22.09.2010 N 2894-6-1.

Отдельного упоминания заслуживает назначение действующего работника на должность директора организации и обратно, т.е. работника, который уже работает на предприятии в иной должности.

Зачастую существующий договор с работником расторгается и заключается новый, что является нарушением трудового законодательства, ибо меняется рабочий год, определяющий время отпуска; меняется продолжительность труда (стаж работы) в данной организации; делаются лишние записи в трудовой книжке, создавая неоднозначность деловой репутации работника, что в совокупности ухудшает положение работника по сравнению с другими работниками организации (ст. 3 ТК РФ). Стороны трудовых отношений вправе самостоятельно в любой удобный момент времени изменить условия трудового договора (ст. ст. 2, , ТК РФ), в том числе при назначении на должность ограничить срок исполнения трудовых обязанностей (ст. , ТК РФ), а значит, назначение директором общества можно оформить соглашением к трудовому договору и приказами.

Записи в трудовой книжке о назначении на должность директора общества осуществляются в соответствии с пунктом 3.1 Постановления Минтруда России от 10.10.2003 N 69 «Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек»: «в графу 4 заносятся дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя, согласно которому работник принят на работу». Соответственно, буквальное применение данной нормы обязывает вносить в трудовую книжку сведения о начале полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица (корпоративное право) и сведения о начале трудовой деятельности работника (трудовое право).

Сколько голосов необходимо для того, чтобы назначить физическое лицо на должность генерального директора ООО?

Если избирательные полномочия находятся вне ведения совета директоров, руководителя организации выбирает общее собрание участников. Чтобы директор был выбран, ему необходимо получить большинство голосов от всего предприятия.

На основе Устава компании процесс выбора директора может иметь более сложную форму. Так, возможно проведение испытаний на конкурсной основе

Крайне важно предварительно установить правила проведения конкурсного испытания. Такие детали могут быть прописаны в Положении о конкурсе

Стоит отметить, что если имеются дополнительные требования к кандидату, то они должны соответствовать Трудовому кодексу РФ (ст. 64).

Генеральный директор избирается на определенный срок, который прописан во внутренней документации предприятия.

Директор ООО может быть выбран на неопределенное время, при условии, что в Уставе предприятия не прописан точный срок.

Если в Уставе указан срок, он не может превышать 5 лет.

На основании Трудового кодекса РФ, директор может быть избран по срочному и бессрочному договору. Срочный договор, в данном случае ограничивается 5 годами. По итогу окончания срока договора, лицо может быть переизбрано на следующий срок органом управления.

В случае, при котором в Уставе прописан срок, превышающий 5 лет, договор трудового характера будет считаться оформленным на неопределенное время, поскольку такое положение не соответствует п.2 ч.1 статьи 58 ТК РФ. Также стоит помнить, что судебный орган может иначе растолковать положение ТК РФ.

При условии, что инспекция по труду посчитает использование норм трудового законодательства неправомерным, ООО может быть привлечено к административной ответственности. В данном случае предусмотрено наказание в виде штрафа размером до 50 тысяч рублей. Оспорить решение трудовой инспекции можно с помощью судебного органа общей юрисдикции.

Гражданин, выступающий в роли генерального директора Общества с ограниченной ответственностью, может являться любым физическим лицом (независимо от того, выступает он участником ООО или нет)

В ходе проверки физического лица на его соответствие указанным требованиям, важно изучить, не имеет ли оно ограничений в дееспособности и обладает ли оно правом быть избранным на данную должность

По итогу выбора руководителя Общества с ограниченной ответственностью, важно внести информацию о нем в ЕГРЮЛ. Данное правило обусловлено Федеральным Законом «О государственной регистрации»

Важно! Внесение сведений в ЕГРЮЛ должно проводиться в сроки, установленные законодательством. Подача документации на прохождение процедуры регистрационного характера обязана проводиться в течение 3 рабочих дней с момента начала избирательного процесса

Подача документации на прохождение процедуры регистрационного характера обязана проводиться в течение 3 рабочих дней с момента начала избирательного процесса.

Согласно 1.25 КоАП РФ, в случае нарушения данного срока, на лицо, занимающее должность руководителя, может быть наложен штраф в размере 5 000 рублей.

Генеральный директор вправе осуществлять деятельность от лица ООО с того момента, как встал на должность (данная процедура содержится в постановлении собрания участников). Деятельность директора может быть начата еще до того, как его данные будут прописаны в ЕГРЮЛ. При этом стоит отметить, что до учета информации в ЕГРЮЛ, не каждая организация, сотрудничающая с рассматриваемым ООО, будет готова работать с документацией, на которой стоит подпись этого гендиректора. В основном, это касается банковских предприятий, поскольку существует вероятность, что руководитель не пройдет регистрационную процедуру в государственном реестре, будет избран новый кандидат, а контрагент будет вынужден предоставить подтверждение того, что «несостоявшийся руководитель» на тот момент имел право выступать в лице ООО.

Помимо этого следует помнить, если у организации имеется конфликт корпоративного характера, то права единоличного управляющего от имени предприятия принадлежат лицу, которое прошло регистрацию в качестве генерального директора в ЕГРЮЛ. Глава собрания участников обладает правом подписания трудового договора с лицом, выдвигающим свою кандидатуру на должность гендиректора. Тем же правом может обладать любой сотрудник общества, который был избран на роль уполномоченного представителя. Если разбор данной ситуации относится к компетенции совета директоров, то договор о принятии на работу заключает глава данного совета или сотрудник, наделенный этим правом по постановлению совета директоров.

Что нужно сделать сразу

При вступлении на должность директору необходимо составить и подписать детализированный акт приема-передачи дел и документации

Очень важно не просто зафиксировать наличие документов, но и проверить указанную в них информацию

Особое внимание уделить важным реквизитам, дате, номеру, сути документа. При необходимости запросить пояснения по связанным с ним обстоятельствам

Всю информацию, которая передается новому руководителю, в идеале нужно зафиксировать. Это может быть аудио и видео фиксация, переписка по электронной почте, использование записи в системе видеоконференций. Безусловно, нужно предусмотреть безопасность хранения такой информации, так как она содержит фактически все корпоративные тайны.

Обязательным шагом является проведение инвентаризации активов организации. В процессе инвентаризации устанавливается фактическое наличие активов, место их нахождения. При необходимости, требуется привлечь экспертов для оценки реального состояния имущества. Для избавления от непрофильных активов потребуются услуги оценщика для грамотного определения цены возможной реализации.

Обязанности и ответственность генерального директора

Действующее трудовое законодательство регулирует права и обязанности работников в общем виде, то есть закрепляет лишь те, которые едины для представителей различных профессий и должностей (право на отпуск, на получение заработной платы, обязанность не причинять ущерб имуществу и т.п.).

Детализация полномочий и ответственности за неисполнение трудовой функции содержится в должностной инструкции, принимаемой непосредственно организацией для различных категорий сотрудников. Это локальный правовой акт, разрабатываемый руководством компании для подчиненных, исполнение положений которого обязательно для последних.

Исходя из особенностей статуса генерального директора, его должностная инструкция, как правило, разрабатывается участниками ООО. Можно выделить, условно говоря, «стандартный» набор обязанностей, которые обязан исполнять субъект, занимающий рассматриваемую должность:

Руководство деятельностью организации в соответствии с требованиями, предъявляемыми действующим законодательством, уставом компании и целями её деятельности.
Обеспечение эффективного использования ресурсов фирмы, её имущества в процессе предпринимательской деятельности, сохранности материальных ценностей.
Организация продуктивной работы коллектива компании, контроль добросовестности и качества профессиональной деятельностью сотрудников, соблюдения дисциплины труда.
Контроль достижения уставных целей компании, своевременного и надлежащего исполнения имеющихся обязательств, как частно-правового (обязательства перед контрагентами), так и публично-правового характера (уплата налогов, иных обязательны платежей в пользу государства, органов местного самоуправления, сдача отчетности).
Обеспечение конкурентоспособности производимых компанией товаров, работ, а также оказываемых услуг.
Формирование кадрового состава фирмы, состоящего из квалифицированных специалистов.
Реализация принадлежащих работником прав (гарантия своевременной выплаты заработной платы и т.п.).
Надзор за соответствием требованиям законности хозяйственной деятельности организации.
Представление интересов организации перед лицом органов государственной власти, местного самоуправления, физическими и юридическими лицами.
Разработка и принятие локальных нормативно-правовых актов организации.

Необходимо дополнительно акцентировать внимание на том, что выше представлен наиболее общий перечень обязанностей. В зависимости от специфики и численности кадрового состава ООО, а также сферы деятельности организации, он может дополняться, что приведет к расширению круга обязанностей или их конкретизации

Неисполнение или ненадлежащее исполнение приведенных выше или иных надлежащим образом зафиксированных обязательств влечет применение к директору мер ответственности.

Причем следует отметить указанные меры можно разделить на 2 группы:

Собственно меры юридической ответственности;
Материальная ответственность за прямой действительный ущерб, нанесенный фирме (ст. 277 ТК РФ);
Гражданско-правовая ответственность в виде возмещения убытков (ст. 227 ТК РФ);
Административная ответственность: в случаях, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об Административных правонарушениях (КоАП РФ), субъектами ответственности выступает сама компания и её генеральный директор; традиционно наступает в виде штрафа;
Уголовная ответственность: наступает в случаях, предусмотренных Уголовным кодексом Российской Федерации (УК РФ) за совершение экономических преступлений и преступления против прав и свобод человека и гражданина.
«Косвенная ответственность» в виде прекращения полномочий на основании протокола о назначении директором ООО другого лица.

Комментируя приведенные положения, отметим, что директор компании не может быть привлечен к налоговой ответственности за деятельность организации.

Упомянутую «косвенная ответственность» нельзя отнести к юридической, поскольку она не предполагает правонарушения. Применение её мер подразумевает, что учредители недовольны тем, как директор осуществляет руководство делами компании, то есть речь идет именно о ведении бизнеса, а не о нарушении требований законодательства.

Например, директор ведет непродуманную кадровую политику (принимает неквалифицированных работников), не отстаивает интересы фирмы в ходе переговоров с контрагентами и т.п.

Как быть, если учредитель-руководитель хочет заключить трудовой договор с самим собой

Основные причины, по которым учредитель может иметь заинтересованность в заключении трудового договора со своей организацией, следующие:

социальные гарантии – возможность уйти в отпуск, на больничный, в декрет;
пенсионный страховой стаж – стаж работы в качестве директора входит в общий трудовой стаж для начисления пенсии;
возможность получать доход от бизнеса в виде ежемесячной заработной платы, а не раз в квартал в виде дивидендов (да и то – при наличии прибыли).

С 2015 года налоговая ставка на дивиденды для физических лиц выросла с 9% до 13% и сравнялась с той, что удерживают с зарплаты работника в виде НДФЛ, поэтому экономического смысла в получении прибыли от бизнеса именно в виде дивидендов уже нет. Что касается расходов организации на страховые взносы с зарплаты директора, то они составляют значительную сумму – 30% от начислений. По нынешнему законодательству страховые взносы зачисляются на личный счет застрахованного лица, но вернется ли вся сумма взносов в виде пенсии, сказать трудно.

Чиновники, оспаривая возможность заключения трудового договора учредителя с собой в качестве директора, утверждают, что поскольку для этого требуется две стороны (работник и работодатель), то подписание трудового договора невозможно.

Из письма Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1: «Основой данной нормы является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, т.е. двухсторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен».

Такой же точки зрения придерживается Минфин (письмо от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790): «Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату». При этом Минфин пошел еще дальше и запретил учитывать в расходах суммы зарплат и взносов на директора.

В качестве еще одного аргумента, опровергающего возможность заключения договора с директором-учредителем, приводятся положения главы 43 ТК РФ, которая рассматривает трудовые отношения с руководителем. В статье 273 ТК РФ говорится, что положения этой главы не распространяются на руководителей, которые является единственными участниками (учредителями) своих организаций. Из этого чиновники делают спорный вывод, что сама возможность заключения трудового договора с директором-учредителем недопустима.

Итак, чем можно опровергнуть эту точку зрения, если вы хотите заключить трудовой договор с собой в качестве директора, будучи единственным учредителем своей организации?

Трудовой договор в этом случае заключается с участием не одного лица, а двух, одно из которых физическое (директор), а второе – юридическое (организация). Известно, что юридическое лицо обладает своей собственной правоспособностью и выступает в правоотношениях от своего имени, а не от имени своих учредителей.
Глава 43 ТК РФ регулирует трудовые отношения с руководителем, не являющимся учредителем, но Трудовой кодекс нигде не содержит запрета на возможность заключения трудового договора с директором – единственным учредителем. Перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, приведен в статье 11 ТК РФ, и руководитель, являющийся единственным участником организаций, в этом списке не значится.
Законы о страховых взносах (от 29.12.2006 № 255-ФЗ и от 15.12.2001 № 167-ФЗ) прямо указывают на необходимость выплат на пенсионное и социальное страхование всех работников, делая специальную оговорку о руководителях организаций, являющихся единственными участниками (учредителями).
Среди расходов, которые нельзя учитывать при расчете налоговой базы на прибыль, НК РФ указывает любые вознаграждения руководителям, кроме как по трудовому договору (п. 21 ст. 270 НК РФ), а значит, расходы на зарплату директора списывать можно. Запрета на учет таких расходов относительно директора-учредителя налоговое законодательство не содержит.

Что касается писем Минфина и Роструда, то они, в отличие от законов, не являются нормативно-правовыми актами, не обладают законной силой и содержат только разъяснения и мнения этих ведомств. Кроме того, имеется обширная арбитражная практика, в которой суды подтверждают право директора заключать трудовой договор с организацией в случае, если он является единственным ее участником.

Генеральный директор предприятия несет ответственность:

за ненадлежащее исполнение или неисполнение своих должностных обязанностей, предусмотренных настоящей должностной инструкцией — в пределах, определенных действующим трудовым законодательством Российской Федерации.
за правонарушения, совершенные в процессе осуществления своей деятельности — в пределах, определенных действующим административным, уголовным и гражданским законодательством Российской Федерации.
за причинение материального ущерба — в пределах, определенных действующим трудовым и гражданским законодательством Российской Федерации.
Генеральный директор предприятия несет персональную ответственность за последствия принятых им решений, выходящих за пределы его полномочий, установленных действующим законодательством, Уставом предприятия, иными нормативными правовыми актами. Генеральный директор предприятия не освобождается от ответственности, если действия, влекущие ответственность, были предприняты лицами, которым он делегировал свои права.
Генеральный Директор предприятия, недобросовестно использующий имущество и средства предприятия в собственных интересах или в интересах противоположных интересам учредителей, несет ответственность в пределах, определенных гражданским, уголовным, административным правом.

СОГЛАСОВАНО:

___ _______200_ г.

Начальник юридического отдела подпись расшифровка (ФИО)
___ ______ 200_ г.

Образец должностной инструкции генерального директора

УТВЕРЖДАЮ:

_______________________________

_______________________//

«______» _______________ 20___ г.

ДОЛЖНОСТНАЯ ИНСТРУКЦИЯ

генерального директора

1. Общие положения

Ген.директор осуществляет руководство всеми видами деятельности на предприятии: производство, хозяйственные работы, финансы и экономики, с учетом основных положений законодательства РФ, действующих и принятых нормативных актов. Руководитель ответственный за принятые в компании решения и за итогами своей работы.
Ген.директор подчиняется высшему органу — совету директоров.
На период отсутствия ген.директора, его обязанности будет исполнять работник из руководящего состав, назначенный официальным приказом.
Во время своей работы ген.директор действует по законам РФ, руководствуется уставом компании, правилами ВТР, иными нормативными актами предприятия, действующей должностной инструкцией.

2. Должностные обязанности

Ген. директор выполняет ряд обязанностей по должности:

Принимает прямое участие в деятельности компании, обеспечивая достижение поставленных целей. Следит за эффективным взаимодействием разных отделов, сотрудников.
Обеспечивает соблюдение законодательных норм и всех лицензионных требований. Подготавливает бумаги, нужные для получения (продления) лицензионных соглашений.
Контролирует исполнение предприятием всех федеральных и региональных требований по уплате налогов в бюджет и во внебюджетные фонды.
Занимается организацией разработки и внедрения новых прогрессивных форм трудовой деятельности, повышает эффективность производства и качественный уровень товаров, услуг.
Решает разные вопросы, касающиеся деятельности предприятия в разных сферах. Имеет право передать часть своих прав и обязанностей другим лицам.
следит за исполнением решений, принятых высшим органом. Предоставляет необходимую отчетность.
Обеспечивает предприятие необходимыми ТМЦ для ведения основной деятельности.
Гарантирует сохранность имущества и материалов компании. Является представителем в судебной инстанции.
Организует рабочую деятельность по обеспечению предприятия трудовыми ресурсами. Организует обучение и аттестацию работников, их рациональное задействование.
Контролирует разработку штатного расписания и должностных инструкций для работников компании.
Организует и контролирует ведение бухучета на предприятии. Обеспечивает хранение архивных документов.
Следит за исполнение сотрудниками своих прямых обязанностей по должности и внутреннего распорядка. Принимает меры при выявлении нарушений.
Исполняет разные работы и задачи, возникающие на предприятии.

3. Права

Ген. директор наделен такими правами:

Ставить подпись на документах, входящих в круг его прямых обязанностей.
Работает с гос.органами, иными организациями и ведомствами без доверенности.
Подписывать и расторгать любые соглашения от лица предприятия, включая трудовые договоры.
Открывать любые виды счетов предприятия в банковских учреждениях.
Утверждать штатное расписание предприятия и прочие документы, регулирующие трудовую деятельность.
Распоряжаться имущественными и денежными активами компании.
Оформлять и выдавать доверенность.
Принимать или увольнять с должности сотрудников.
Поощрять или привлекать к ответственности работников, нарушивших трудовой распорядок.
Регулирует все вопросы, связанные с заработной платой работников.
Передавать все вопросы, находящиеся вне его полномочий, высшему органу.
Принимать решения и действовать в рамках должности.

4. Ответственность

Ген. директор ответственен по следующим пунктам:

Халатность на рабочем месте и невыполнение, либо несвоевременное исполнение обязанностей по должности.
За убытки, причиненные компании неправильными действиями ген.директора.
За распространение сведений, являющихся коммерческой или служебной тайной.
За нарушение трудовых обязанностей, обязанностей по должности и за нарушение внутреннего регламента, обеспечивающего дисциплину.
За несоблюдение ТБ, условий охраны труда и противопожарной защиты, иных внутренний правил организации.

О чем не стоит забывать после назначения на должность

Независимо от того, как ранее велись дела, нужно выяснить, как в компании происходит обмен значимыми документами. При отсутствии правил документооборота внутри организации, требуется в кратчайшие сроки установить такой регламент. В организации должна быть максимально прозрачно реализована процедура идентификации клиентов и контрагентов.

Совместно с юристом компании необходимо выяснить, как происходило подписание основных документов по финансово-хозяйственной деятельности, по получению или отчуждению тех или иных активов. Это поможет выявить проблемные участки и в кратчайший срок доработать документацию, чтобы можно было однозначно утверждать, когда и на каких условиях был отчужден или получен тот или иной актив.

Следующее, что обязательно нужно сделать – провести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженностей. При наличии просроченной дебиторки нужно установить началось ли досудебное урегулирование. Если претензии по просроченным обязательствам не были направлены – запланировать в кратчайшие сроки подготовку и отправку претензий. Именно несвоевременное взыскание дебиторской задолженности приводит к появлению у организации кассовых разрывов.

Стоит учесть, что в больших компаниях контролем взаиморасчетов с контрагентами занимаются отдельные лица. В таком случае следует запросить у ответственного лица максимально подробные пояснения по всем дебиторам и кредиторам с указанием раскрытого списка просроченных должников, принятым и запланированным мерам по взысканию дебиторской задолженности. При наличии кредиторской задолженности необходимо установить причины ее возникновения, предусмотрены ли за просрочку штрафные санкции. Совместно с руководителями юридического и финансового департаментов определить способы, сроки и иные особенности погашения задолженности. Если есть задолженность перед разными контрагентами, нужно провести анализ ставок, по которым начисляются проценты. Иногда выгоднее наращивать одну задолженность, но при этом существенно сокращать другую.

Кто составляет должностную инструкцию?

В соответствии с законодательной базой, генеральный директор избирается сообразно с решением собрания Совета учредителей. Основываясь на протоколе заседания, подготавливается приказ о назначении на эту должность конкретного лица. Кроме того, Совет учредителей разрабатывает специальную должностную инструкцию и трудовой договор. Стоит заметить, что эти документы составляются не для конкретного лица, а именно для самой должности вне зависимости от того, кто ее занимает. Там прописываются все условия работы и полномочия генерального директора. Только после составления этих документов издается Приказ о назначении, который и подписывает сам руководитель. После этого подпись ставится также в договоре и должностной инструкции.

Если речь идет об ООО, созданном коллективом учредителей, то инструкцию утверждает один из директоров, уполномоченный общим решением Совета. Если учредитель предприятия один, то все решения принимаются и утверждаются им самостоятельно. Основанием считается решение о создании ООО, даже если генеральным директором будет он сам.