Договор с противоречивыми условиями предложил контрагент
Если условие изложили одновременно в двух противоречащих формулировках, истолковать его в вашу пользу поможет довод: проект договора либо спорные пункты предложил контрагент.ВАС Подтвердить это возможно с помощью преддоговорной переписки, а также показаний сотрудников, которые вели переговоры с контрагентом. К примеру, в одном из дел стороны спорили о том, что подразумевать под договорным термином «этап работ». В тексте договора и приложении к нему это понятие изложили в разных трактовках. Суды указали: толковать условия следует против интересов той стороны, которая подготовила противоречивый проект договора.А60-1
ВАС
А60-1
А40
Дополнительный аргумент в пользу вашего варианта толкования: контрагент выступал более сильной стороной договора. Например, если спорите о формулировках с банком, лизингодателем, страховой компанией. Так, суд отметил: банк — профессиональный участник финансового рынка. Толковать противоречивые условия независимой гарантии необходимо в пользу бенефициара с целью сохранить сделку.А40
Чтобы избежать споров о том, какую из противоречивых формулировок применять, рекомендуем изначально предусматривать, у какого из документов приоритет: у договора или приложений к нему. Например, можно сформулировать такое условие: «В случае противоречий между Договором и Приложениями к нему имеют преимущественную силу и применяются положения Договора»
Такое уточнение обезопасит компанию от ошибок по неосторожности в ситуации, когда стороны неоднократно правят текст договора.
Источник
Принцип функционирования
Наглядным примером применения ретроактивного полиса, является оформление страховки, предметом которой является ответственность строителей, использовавших при возведении многоэтажного дома некачественный материал, что стало впоследствии причиной появления трещин на стенах при эксплуатации здания или его обрушения. К таким же последствиям могут привести ошибки в проектной документации. При выявлении несоответствий строительных работ регламентируемым требованиям или при фиксировании элементов разрушения здания, его владелец или собственник помещения вправе предъявить застройщику претензию.
Если он заранее побеспокоился о своей защите, то дальнейшее решение проблемы будет проходить без его участия. В противной ситуации ему придется оплатить ущерб, величина которого будет соответствовать стоимости восстановления здания или проведения в нем ремонтных работ. В ретроактивной страховке страховым случаем считается возникновение обязанности строителей возместить вред, причиненный на протяжении действия страхового договора при условии, что недостатки работ, которые стали причиной нанесения ущерба были допущены в ретроактивный период. В данном ракурсе он обычно соответствует 3 годам. Его начало не может быть ранее даты выдачи свидетельства о допуске.
Таким образом, ретроактивный период в страховании представляет собой период времени, установленный договором страхования, который начинается с указанной в договоре даты, предшествующей дате заключения договора страхования, и заканчивается в момент начала срока страхования. Страхование в таком случае распространяется на страховые случаи, произошедшие в течение страхового срока из-за недоработок, допущенных в ретроактивный период.
Ретроактивный период
«…Ретроактивный период — период времени, установленный договором страхования, который начинается с указанной в договоре даты, предшествующей дате заключения договора страхования, и заканчивается в момент начала срока страхования. При этом страхование распространяется на недостатки работ, допущенные в течение ретроактивного периода, при условии, что причинение вреда в результате этих недостатков имело место в течение срока страхования…»
<Письмо> Минрегиона России от 09.06.2010 N 23587-ИП/08 <О Методических рекомендациях> (вместе с «Методическими рекомендациями по страхованию гражданской ответственности организаций — членов саморегулируемых организаций, основанных на членстве лиц, осуществляющих подготовку проектной документации», утв. Советом Национального объединения проектировщиков, протокол от 27.04.2010 N 16)
«…ретроактивный период — период, предшествующий началу срока действия договора страхования, в течение которого допущены недостатки работ, приведшие, в течение срока действия договора страхования, к наступлению страхового случая;…»
Ретроактивная оговорка в договоре по 44-ФЗ
Возможность использования ретроактивной оговорки в контрактах по 44-ФЗ — спорный вопрос. Минэкономразвития не раз высказывалось против. Например, в письме от 22.01.2015 г. № Д28и-118. Ведомство напомнило, что контракт должен быть заключен на условиях, предусмотренных в извещении, а также должен содержать условия о порядке и сроках оплаты и приемки. По мнению министерства, исходя из этого включение в контракт пункта с информацией о том, что условия распространяются на отношения сторон, возникшие до его заключения, недопустимо.
Минфин придерживается такой же позиции. В качестве примера приведем письмо от 15.06.2017 № 24-02-05/37386. В нем говорится, что закупка начинается с определения поставщика, а завершается исполнением обязательств обеими сторонами контракта. При этом обязательно должен быть подписан контракт. Минфин подчеркнул, что ни один порядок определения поставщика не предусматривает возможности начала исполнения обязательств до подписания контракта, поэтому ретроактивная оговорка противоречит 44-ФЗ.
При этом суды часто занимают противоположную сторону. Например, в постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2018 г. № 13АП-33334/2017 суд не нашел нарушений в действиях заказчика. Рассмотрим этот случай подробнее. Заказчик закупал услуги охраны В план-график он внес данные о том, что осуществление закупки планируется в мае 2017 года. Извещение о проведении закупки у единственного поставщика было размещено 03.05.2017, а контракт заключен 11.05.2017. В извещении заказчик указал: «срок оказания услуг по контракту: с 01 января 2017 года по 31 декабря 2017 года». Суд напомнил о существовании ст. 425 ГК РФ и указал на то, что никаких запретов по этому поводу Закон о контрактной системе не содержит.
Есть ли право на ретроактивную оговорку в договорах и допсоглашениях к нимПодписали дополнительное соглашение с подрядчиком, которым изменили договор по Закону № 223-ФЗ. Установили, что изменения, прописанные в соглашении, применяем с 1 июля, но само соглашение подписали 1 августа. Допустимо ли это? И если да, то с какой даты отсчитывать 10 дней, чтобы разместить изменения в реестр договоров?
Юристы отмечают, что для включения в договор ретроспективной оговорки необходимо, чтобы между сторонами действительно существовали отношения до его подписания, в том числе по предоставлению тех или иных экономических благ. Если таких отношений не было, подобный пункт в договоре считается нарушением.
Обосновывать необходимость включения оговорки в текст контракта нужно обосновывать разве что если дело дойдет до суда. На практике такие ситуации чаще всего происходят из-за длительных сроках согласования договора, срочности поставок, работ или услуг, сжатыми сроками исполнения контракта. К примеру, ретроспективная оговорка применима, если исполнитель оказывал услугу, требующую согласования, а заказчик это согласование получал и только после этого мог заключить контракт.
Такая оговорка позволяет узаконить и оформить юридически сделку, которая в отсутствие письменной формы будет считаться недействительной. На практике стороны часто применяют оговорку для распространения условий вновь заключенного договора на период времени, когда действовал старый, то есть меняют таким образом его условия. Это запрещено. Ретроактивная оговорка не смещает в прошлое момент заключения договора. Поэтому не стоит путать это с заключением договора задним числом.
Разъяснения, приведенные в Постановлении № 16, сводятся к следующему:
Внимание! Есть случаи, когда суд должен ограничительно толковать установленный в императивной норме запрет. Даже если в законе установлен категорический запрет на соглашение об ином, может оказаться, что имеется в виду запрет на установление только таких иных условий, которые нарушают положение слабой стороны
Предположим, стороны указали некое условие в договоре, которое противоречит императивной норме Гражданского кодекса РФ. Казалось бы, все очевидно – такое условие не должно применяться
Однако здесь важно понять, в чем суть этой «императивной» нормы, в чем была цель законодателя при ее установлении. Допустим, цель законодателя была в том, чтобы защитить слабую сторону (гражданина-потребителя)
Тогда как быть, если договором улучшаются условия потребителя? Пленум ВАС РФ разъясняет: суд может признать, что императивный запрет «не допускает установление сторонами только условий, ущемляющих охраняемые законом интересы той стороны, на защиту которой эта норма направлена» (п. 2 Постановления № 16).
Примеры императивных запретов, которые суд должен толковать ограничительно (разрешать изменение условий в пользу слабой стороны)
1. Кредитная организация не может в одностороннем порядке сократить срок действия договора, увеличить размер процентов и (или) изменить порядок их определения по кредитному договору, заключенному с заемщиком-гражданином (ч. 4 ст. 29 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»).
Пленум ВАС РФ указал: «Это не означает, что запрещено такое одностороннее изменение указанного порядка, вследствие которого размер процентов по кредиту уменьшается». Иначе говоря, если условия для потребителя не ухудшаются (на это и была направлена норма права – защитить потребителя), а улучшаются, то кредитная организация вполне может в одностороннем порядке изменить, например, размер процентов по кредиту в сторону уменьшения.
2. Договор, стороной которого является гражданин, не являющийся предпринимателем, не может предусматривать право на изменение условий в одностороннем порядке (ст. 310 ГК РФ).
Цель нормы состоит в защите слабой стороны договора, в данном случае гражданина. Поэтому Пленум ВАС РФ разъяснил, что запрет не может распространяться на случаи, когда в договоре с лицом, не являющимся предпринимателем, право на одностороннее изменение или на односторонний отказ от договора предоставлено именно такому лицу.
Такие разъяснения содержатся в пункте 2 Постановления № 16.
Важно отметить, что суд должен обосновать свои выводы, касающиеся императивности или диспозитивности нормы: «Суд должен указать, каким образом существо законодательного регулирования данного вида договора, необходимость защиты соответствующих особо значимых охраняемых законом интересов или недопущение грубого нарушения баланса интересов сторон предопределяют императивность этой нормы либо пределы ее диспозитивности» (п. 3 Постановления № 16)
При этом практика применения этих разъяснений еще не сложилась, поэтому нет гарантий, что суды, исходя из данных разъяснений Пленума ВАС РФ, квалифицируют некое положение закона как диспозитивную норму.
Определение и суть
Ретроспективная оговорка в договоре — это юридическая конструкция, которая позволяет сторонам внести изменения в существующий договор с вступлением их в силу с момента заключения договора. Таким образом, ретроспективная оговорка позволяет участникам договора изменять его положения с возвращением к моменту его заключения, что делает изменения договора юридически гарантированными и безотзывными.
Суть ретроспективной оговорки заключается в том, что стороны соглашаются на определенные изменения или добавления в договор, которые будут иметь юридическую силу с даты его заключения. Таким образом, если договор был заключен, например, два года назад, а стороны хотят провести ретроспективную оговорку, изменяющую некоторые положения договора, то эти изменения будут распространяться и на тот период времени, который прошел с момента заключения договора. Это позволяет сторонам внести изменения в уже действующий договор без необходимости заключения нового или изменения существующих условий.
Основные аспекты ретроспективной оговорки
Ретроспективная оговорка – это положение или условие, включаемое в договор, которое предусматривает, что определенные действия или факты, произошедшие до заключения договора, будут иметь юридическое значение.
Основные аспекты ретроспективной оговорки включают:
- Определение срока: ретроспективная оговорка может быть временной или постоянной. Временная оговорка определяет период, в который будут учитываться действия или факты, произошедшие до заключения договора. Постоянная оговорка указывает, что все предшествующие действия или факты имеют юридическое значение постоянно.
- Ограничения действия: ретроспективная оговорка может быть ограничена определенными условиями или критериями, которые должны быть выполнены, чтобы действия или факты имели юридическое значение. Например, оговорка может требовать, чтобы действия или факты были связаны с определенным аспектом договора.
- Документальное подтверждение: чтобы ретроспективная оговорка имела юридическую силу, часто требуется документальное подтверждение сторонами, предоставление соответствующих доказательств или выполнение определенных формальностей.
- Разграничение ответственности: ретроспективная оговорка может использоваться для определения ответственности сторон по действиям или фактам, произошедшим до заключения договора. Это может быть полезно при рассмотрении спорных вопросов или предотвращении возможной негативной ситуации.
Примеры использования ретроспективной оговорки в договорах:
- В договоре о продаже недвижимости может быть включена ретроспективная оговорка, которая определяет, что все земельные права, находящиеся в процессе регистрации на момент заключения договора, будут переданы покупателю вместе с недвижимостью после их регистрации.
- В договоре аренды может быть указано, что все действия, совершенные арендодателем или арендатором до заключения договора, будут считаться совершенными в рамках договора, с условием их соответствия правилам и обязательствам, установленным в договоре аренды.
- В договоре субподряда может быть предусмотрена ретроспективная оговорка, согласно которой подрядчик предоставляет информацию о своем опыте и выполненных работах до заключения договора. Это может быть важным фактором при оценке квалификации и надежности подрядчика.
Ретроспективная оговорка является важным инструментом в составлении договоров, который позволяет учитывать предшествующие действия или факты и регулировать связанные с ними правовые последствия. Это позволяет сторонам договора быть более защищенными и уверенными в правовом положении при заключении сделок.
Гарантия правильности описаний
Ретроспективная оговорка в договоре может включать гарантию правильности описаний. Это означает, что одна из сторон дает гарантию, что все описания, предоставленные в договоре или сопутствующих документах, являются точными и правильными.
Гарантия правильности описаний может быть особенно важна в сделке, где высокая точность и правильность описаний имеют ключевое значение. Например, в договоре о покупке товара гарантия правильности описаний может гарантировать, что товар будет соответствовать всем указанным характеристикам, размерам, цвету и другим описаниям, представленным в договоре.
Чтобы гарантировать правильность описаний, сторона договора может включить специальные механизмы контроля качества, такие как независимые оценки или проверки. В договоре также могут быть указаны меры ответственности в случае невыполнения гарантии правильности описаний.
Пример использования гарантии правильности описаний можно найти в договоре аренды недвижимости. В этом случае, арендодатель может дать гарантию, что описания недвижимости, такие как площадь, количество комнат и состояние, являются точными и правильными. Если оказывается, что описания были ошибочными или вводящими в заблуждение, арендодатель может быть привлечен к ответственности.
Гарантия правильности описаний является важным элементом договора, который помогает защитить интересы сторон и обеспечить точность и правильность информации, предоставленной в договоре или сопутствующих документах.
Сфера применения
Ретроактивные страховки актуальны в сфере покрытия защитой деятельности саморегулируемой организации и ответственности ее членов. Предметом страхования в данном ракурсе является допущение ошибок или неточностей строителями, проектировщиками и изыскателями. Полисы такого вида также применяются при страховании профессиональной ответственности юристов, оценщиков и других специалистов, результаты труда которых могут быть причиной нанесения ущерба в будущем периоде.
Сущность договора заключается в страховании убытков, зафиксированных в период его актуальности при условии, что причина их наступления была до начала действия полиса. По его условиям, ответственность страховщика за полученный клиентом ущерб, становится актуальной только в той ситуаций, если ему на момент заключения договора не были известны факты о возможности предъявления претензий третьими лицами. Ограничение сроков ответственности страховой компании подразумевает право требования возмещения понесенного в период действия полиса убытка страхователем, причиной которого стали события, произошедшие после ретроактивной даты.
Ретроактивные страховки актуальны не для всех сфер деятельности. Их оформление необходимо только в тех ситуациях, когда результат труда человека может стать причиной ущерба третьего лица. Продукт популярен у субъектов хозяйствования, поскольку кроме покрытия, полис предоставляет им в распоряжение штат квалифицированных юристов, которые за стоимость страховой премии будут защищать интересы застрахованного лица, поскольку от них зависят интересы страховой компании. Однако для некоторых ситуаций, лучше не включать в страховку временной период до подписания полиса, поскольку такое решение может стать причиной потери клиента. Прежде чем оформить стандартный полис, следует оценить и сопоставить параметры ущерба от претензии и от потери клиента.
Договор с обратной силой заключен после решения суда
Первая инстанция решила взыскать с общества неосновательное обогащение, возникшее из-за пользования земельным участком. Затем стороны оформили договор аренды и включили в него обязанность арендатора оплатить пользование землей за три года, предшествующих регистрации договора.
Апелляция применила это условие и не стала взыскивать неосновательное обогащение за тот период, поскольку оплата превратилась в договорное обязательство.
АС Северо-Западного округа поддержал выводы. Аргумент о том, что договор заключили после решения первой инстанции, признали несостоятельным. Кассация подчеркнула: арендодатель вправе требовать оплаты по договору через суд, если арендатор не осуществит ее добровольно.
Суды допускают наличие ретроактивных оговорок в контрактах
В решениях судов, приведенных ниже, высказана позиция о допустимости распространения срока действия контракта на отношения между сторонами, возникшими до его заключения, на основании п. 2 ст. 425 ГК РФ. Одними из последних решений по этому поводу является постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2018 г. N 13АП-33334/2017 и решение суда первой инстанции. Арбитражный суд Северо-Западного округа поддержал позицию нижестоящих судов и оставил их решения в силе.
Допустимыми условия контракта с ретроактивной оговоркой посчитали и в других делах (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.09.2015 № А21-3989/2014; Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.07.2016 по делу № А81-5629/2015, постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.11.2016 по делу № А40-214371/2015, определение Верховного Суда РФ от 13.03.2017 № 305-КГ17-521).
Позиция судов основана на положениях 425 статьи ГК РФ, согласно которым действие договора может быть распространено на отношения, возникшие до его заключения, что положениям 94 статьи Закона № 44-ФЗ или каким-либо иным не противоречит.
Полагаем, что такая позиция является законной и обоснованной. Ведь в реальной жизни заказчики нередко оказываются в ситуациях, когда по разным причинам (урегулирование разногласий с контрагентами, несвоевременное финансирование, отсутствие тарифов на очередной период и т. д.) заключение контрактов на оказание коммунальных услуг (теплоснабжение, поставка электроэнергии, услуг связи, водоснабжение и т. д.), аренду, охрану и других задерживается. При этом услуги оказываются. Именно для таких случаев подходят положения 425 статьи ГК РФ. А запрета на ретроактивную оговорку закон 44-ФЗ не содержит.
Кроме того, судами отмечалось, что пени за просрочку оплаты за период до заключения договора взыскиваться не должны.
Какое условие будет применяться, если стороны забыли его согласовать в договоре (диспозитивные нормы Гражданского кодекса)
Также читайте следующие новости
Можно ли заключить договор путем обмена письмами Автор Руководитель Центра
Бизнес в Эстонии Автор Руководитель Центра
Товарищество с ограниченной ответственностью — Паевое товарищество Автор Руководитель Центра
Готовые фирмы в Эстонии, учреждение фирм в Эстонии Автор Руководитель Центра
Как провести ликвидацию ООО Автор Руководитель Центра
Какие договоры подлежат нотариальному удостоверению Автор Руководитель Центра
Порядок исполнения денежного обязательства: что необходимо помнить покупателю (заказчику) Автор Руководитель Центра
Как заключить договор: оферта, акцепт, протокол разногласий, подписание единого документа Автор Руководитель Центра
Как заключить договор: оферта, акцепт, протокол разногласий, подписание единого док… Автор Руководитель Центра
Какие документы нужно запросить у контрагента, чтобы исключить юридические риски Автор Руководитель Центра
Как провести выделение ООО Автор Руководитель Центра
Реорганизация как инструмент получения налоговой выгоды Автор Руководитель Центра
Что дает внж в Эстонии? Автор Руководитель Центра
Акционерное общество Автор Руководитель Центра
Как провести преобразование ООО Автор Руководитель Центра
Как провести присоединение ООО Автор Руководитель Центра
Когда реклама на сайте признается публичной офертой Автор Руководитель Центра
Нужен ли в организации электронный документооборот Автор Руководитель Центра
Как провести очередное общее собрание участников Автор Руководитель Центра
Что делать, если организацию проверяет полиция Автор Руководитель Центра
Связанные статьи
Штатный юрист выиграл спор. Как его премировать за счет проигравшей стороны Защита прав медицинских организаций. Доказывание в суде апелляционной инстанции В отношении печного топлива акциз уплачивается не всегда Когда юрист, бухгалтер и финансист не могут понять друг друга Защита прав пациентов. Компенсация вреда от врачебной ошибки. Решения, принимаемые судом апелляционной инстанции «Аренда» персонала в Европе. Когда заемный работник пользуется теми же льготами, что и штатный Как провести слияние ООО Зарубежный опыт. Обзор налогового законодательства Принесение жалоб и представлений в суд апелляционной инстанции Отказ в приеме на работу. Как обосновать причины такого решения в суде Федеральная служба по финансовым рынкам упраздняется Споры с работниками. Как доказать обратное? Установлена презумпция достоверности данных ЕГРЮЛ Неустойка по договору не облагается НДС фармацевтическое и медицинское право Организация отказалась от товарного знака / Хозяйство выплачивает работникам зарплату собственной продукцией. Возникает ли база по НДС в данном случае? / У хозяйства есть партнеры за рубежом. Можно ли учесть при расчете налога на прибыль стоимость телефон Чужой товар выпущен под брендом, сходным с товарным знаком компании. В суде удалось взыскать компенсацию Новые требования к in-house юристам. Какие навыки помогут найти работу даже в условиях конкуренции
Основные аспекты выбора условий
Одним из важных аспектов при составлении ретроспективной оговорки в договоре является выбор условий, на которые она будет распространяться. Правильный выбор условий позволяет более точно определить сферу действия оговорки и защитить интересы сторон.
1. Специфичность условий
Условия, на которые распространяется ретроспективная оговорка, должны быть четко и специфически определены в договоре. Это позволяет избежать двусмысленностей и противоречий в дальнейшем исполнении договора
Важно учесть все возможные сценарии и включить все необходимые условия, которые могут повлиять на обязательства сторон
2. Релевантность условий
Выбранные условия должны быть релевантными для предмета договора и ретроспективной оговорки. Они должны относиться к существенным аспектам договора и иметь прямое влияние на его исполнение. Релевантность условий помогает избежать ненужных оговорок, которые могут усложнять интерпретацию и приводить к спорам.
3. Определенность условий
Условия, на которые распространяется ретроспективная оговорка, должны быть определенными и ясно сформулированными. Определенность условий обеспечивает ясность и предсказуемость взаимодействия сторон. Использование конкретных критериев или формулировок помогает избежать произвола и споров в будущем.
4. Гибкость выбора условий
При составлении ретроспективной оговорки стоит обратить внимание на гибкость выбора условий. Жесткость оговорки может привести к ее неприменимости в некоторых ситуациях или ограничить возможности сторон
Гибкость позволяет адаптировать оговорку под изменяющиеся обстоятельства и осуществлять более точное управление рисками.
Примеры выбора условий для ретроспективной оговорки
Условие
Описание
Изменение законодательства
Распространяется на изменения в законодательстве, которые могут повлиять на исполнение договора.
Экономические кризисы
Распространяется на экономические кризисы, которые могут существенно изменить условия договора.
Форс-мажорные обстоятельства
Распространяется на форс-мажорные обстоятельства, такие как стихийные бедствия или военные действия.
Важно помнить, что выбор условий для ретроспективной оговорки должен быть основан на конкретных потребностях и интересах сторон. Задача оговорки — обеспечить гибкость и защиту от непредвиденных обстоятельств, поэтому выбор условий должен быть взвешенным и обоснованным
Приложение детализирует условия рамочного договора и потому в приоритете
Если пункт рамочного договора противоречит спецификации, у последней будет приоритет. Даже когда специально не указали на это в рамочном договоре, суды все равно применят тот документ, в котором стороны подробно прописали свои права и обязанности.А45 Мотивируют это тем, что именно в спецификациях стороны выбирают детали для работы по конкретной заявке. Например, ассортимент товара, комплектность, цену, сроки и место поставки.
Пример из практики: в одном из дел покупатель требовал взыскать неустойку за просрочку поставки. По договору у поставщика было семь дней, чтобы передать товар после того, как получит предоплату. В спецификации точную дату поставки не установили, однако указали, что срок изготовления товара — до шести недель. Суды посчитали, что договорное правило о сроке в этом случае не действует.А56
Выбирать необходимо тот вариант условия, при котором ответственность меньше
Когда от формулировки неясного условия зависит размер ответственности, следует применять тот вариант, при котором она будет меньше. Такого подхода придерживается часть судов.АС Мотивируют необходимостью сбалансировать ответственность сторон сделки. Советуем ссылаться на эту позицию, если контрагент требует от вашей компании неустойку или иные санкции по тому пункту договора, который явно противоречит другому.
Так, в одном из дел покупатель требовал неустойку за то, что поставщик с просрочкой устранил дефекты. При этом в разделе договора о гарантиях срок на ремонт составлял десять рабочих дней с даты дефектного акта. Однако в разделе об ответственности стороны указали, что требовать неустойку можно, если недостатки не исправят за тридцать календарных дней от даты дефектного акта. Суд скорректировал расчет в пользу поставщика и уменьшил период неустойки. Указал: при противоречащих друг другу условиях об ответственности следует применять то из них, которое менее ухудшает положение стороны-нарушителя.А70
Стороны не могли подразумевать одну из формулировок, когда готовили договор
Если в разных частях договора одно и то же условие изложили по-разному, обойтись буквальным толкованием не удастся. Суды используют такой алгоритм: нужно определить, возможно ли сохранить договор и оценить, какие обстоятельства указывают на то, что в реальности выбрали стороны. Толкование договора не должно приводить к такому выбору формулировки, которую стороны очевидно не могли иметь в виду и которая явно ухудшает положение одной из сторон.
Так, в одном из дел суд указал: сроки работ в договоре и спецификации к нему противоречат друг другу. Однако условие о сроке в подряде не относится к существенным, нет причин признавать договор незаключенным. Если выбрать редакцию договора, то на работы у подрядчика оставалось два дня. Очевидно, что стороны не могли иметь это в виду. Тот факт, что не прописали отдельно приоритет спецификации, значения не имеет. Суды указали на недобросовестность заказчика, который хотел воспользоваться ошибкой в договоре, и отказали ему в неустойке.А60
Чтобы использовать выгодную вашей компании редакцию спорного условия, советуем представить переписку, в которой обсуждали этот пункт договора. Так сможете убедить суд в том, что контрагент изначально понимал, на каких условиях работает, а противоречие в тексте договора — ошибка. Суд будет оценивать спорное условие исходя из цели договора и с учетом переговоров, переписки, прежних отношений сторон.ГК Если же контрагент исполнял договор по одной редакции, а затем стал ссылаться на более выгодную для себя формулировку, укажите на его конклюдентные действия.
Особенности реализации
Включение ретроактивного периода в полис подразумевает увеличение рисков страховой компании. Для их минимизации страховщик повышает страховую премию, размер которой соответствует 10-20% от базового тарифа. Обязательства страхователя в таком ракурсе существенно увеличиваются, однако увеличивается и покрытие его интересов. В договоре можно и не учитывать предыдущий период, для которого характерны эпизоды, являющиеся потенциальной причиной ущерба, однако при их актуализации, можно потерять гораздо больше, чем увеличенную стоимость страховой премии.
Работы, связанные со сбором информации, с доказательством вины и с расчетом размера понесенного убытка, выполняются стороной, предъявляющей требования о возмещении вреда к страхователю. Поскольку его интересы представляет страховщик, то претензиату, придется вести разбирательства не с причинителем убытка, а со страховой компанией. Стоит отметить, что поскольку в ее штат входят юридически компетентные специалисты, то рассчитывать на выплату без наличия на нее оснований, будет проблематично.
ВС РФ поддержал обратную силу
Стороны заключили договор подряда. Затем допсоглашением перенесли срок 3-го этапа работ, но к тому моменту уже образовалась просрочка. Суды решили взыскать с подрядчика неустойку за период от первоначального срока выполнения работ до заключения допсоглашения.
ВС РФ не устроил такой подход. Стороны указали в допсоглашении, что оно имеет обратную силу и действует в течение всего срока договора. Суды этого не учли. Из соглашения не следовало, что стороны допускают начисление неустойки за просрочку, возникшую до его заключения. ВС РФ отменил судебные акты в части неустойки.
При новом рассмотрении неустойку взыскали лишь за просрочку, которая образовалась после того, как наступил перенесенный срок выполнения работ. Подход устоял в АС Московского округа.
Оспаривание условия об обратной силе
Когда стороны подписывают договор или соглашение с обратной силой без возражений, шансы оспорить это условие очень малы. Суды подтверждали его действительность в ситуациях, когда:
- допсоглашение подписали без протокола разногласий (АС Московского округа);
- общество не направляло протокол разногласий или иной документ с возражениями по проектам договоров (АС Волго-Вятского округа);
- договор подписали без возражений и замечаний (АС Центрального округа).
Налоговые обязательства при ретроактивной оговорке
Если организация оказывает услуги или выполняет работы, не оформленные контрактом, она рискует потерять расходы в целях налогообложения, ведь в соответствии с п. 16 ст. 270 НК РФ они не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль. Кроме того, ФНС и другие ведомства не раз указывали на то, что документально подтвержденными считаются только расходы, понесенные с момента вступления договора в силу (письмо Минфина России от 26.10.2004 № 03-03-01-04/1/86).
Однако административная практика говорит об обратном. Нередко расходы по неподписанному договору признают подлежащими учету в целях налогообложения. Например, об этом говорится в постановлении ФАС Уральского округа от 18.03.2008 № Ф09-469/08-С2.